Опционы в украинском ІТ: реализация, вестинг, правовое поле
Участие сотрудников в капитале предприятия выглядит привлекательным инструментом мотивации как для компании, так и для ее персонала. Работодателю не приходится задействовать какие-либо существенные ресурсы «здесь и сейчас», а специалисты приобретают реальную возможность получения прибыли, в зависимости от роста компании.
Однако процедура реализации опционов сложна для понимания. Отсутствие понимания, что такое опцион, несоответствие ожиданий и действительности или различная трактовка положений договора может привести к серьезным конфликтам с командой.
Далее мы попробуем разобраться в непонятных пунктах опционного договора, в том, что они предусматривают и как реализация опциона происходит на практике.
Что такое опцион
Опцион по своей сути во многом схож с обычным договором купли-продажи. Но только при купле-продаже каждая из сторон обязана совершить встречные действия по выполнению договора: продавец должен продать товар, а покупатель — его купить. Опцион же дает одной из сторон право приобрести конкретный актив, а второй достается безусловное обязательство продать этот актив, и наоборот. Такая особенность делает опцион ценной бумагой (если быть еще более точным, то деривативом), чем объясняется его зарегулированность на законодательном уровне. В сфере IT под опционом чаще всего подразумевают соглашение, когда одна из сторон на протяжении конкретного периода времени получает право приобрести за определенную цену акции зарубежной компании, с которой прямо или косвенно работает. О такого рода соглашениях и поговорим.
Неочевидная очевидность опциона
Из предложенного определения опциона выплывает его главная характеристика: для получения акций необходимо в последующем за них заплатить. Вследствие пренебрежения ею часто возникают разногласия, ведь некоторые получатели опциона расценивают его как «премию в виде акций», не понимая, что за них придется отдавать нажитые кровным трудом деньги.
Конечно, законодательство некоторых стран предусматривает размещение акций без получения активов взамен (например, тот же Кипр), но такие действия сопровождаются рядом ограничений и процедурными сложностями. Одно из типичных ограничений — получателю бесплатных акций требуется работать по трудовому договору с компанией. Трудовые отношения украинского разработчика с зарубежной компанией встречаются редко. В Украине практика перевешивает в сторону хозяйственных договоров оказания информационных услуг в статусе физического лица-предпринимателя.
Благо необязательно быть штатным сотрудником, чтобы заключить опцион на покупку акций.
Не контрактом единым жив опцион
Стороны подписывают опционный договор (англ. Stock Option Agreement), где есть все необходимые для приобретения акций пункты. В то же время компания устанавливает целый ряд ограничений и обязанностей для получателя опциона в своих внутренних политиках. Если договор регулирует, как получить акции, то внутренние правила — как распоряжаться правами на опцион и действовать участникам в случае наступления различных событий.
На уровень с договором становится план наделения акциями работников (англ. employee stock ownership plan, или equity incentive plan). В самом опционном контракте на него будет много ссылок, потому не рекомендуется совершать сделку без предварительного ознакомления с документом. Например, там может определяться полный запрет на отчуждение опциона или дополнительная материальная ответственность получателя за причинение убытков компании.
Кроме того, акции бывают разные. На моменте подписания опционного контракта пора задуматься над преимуществами предлагаемых акций: есть ли право голоса, как выплачиваются дивиденды и так далее. Права держателей и специфику разных классов акций изложено в соглашении акционеров компании (англ. shareholders agreement) и других уставных документах.
Кейс: опцион был успешно реализован, акции в законном владении у сотрудника. Что теперь? Акции не дают право голоса на общем собрании акционеров. Доля акций не позволяет получать отчеты о планах и финансовых показателях компании. Дивиденды распределяются по решению совета директоров, и они намерены реинвестировать всю прибыль ближайшие 1000 лет. Свободно продать акции нельзя. Остается лишь ждать поглощения компании инвестором или решения о старте публичной продажи акций на бирже.
Здесь хотелось бы еще отметить форму опциона. Она должна быть письменной. Устные договоренности с высокой вероятностью приведут стороны к судебной тяжбе, где придется оставить кучу денег и времени.
Отдельно от опционного контракта дополнительно заключается договор о неразглашении (NDA), в котором может указываться, что вся информация об опционе и условиях его реализации под грифом «секретно».
Вестинг и его временные рамки
Компания заинтересована в долгосрочном сотрудничестве с держателем опциона, поэтому приобретение акций растянуто во времени. Наделение правами на акции называется вестингом (англ. vesting). Идея вестинга по опциону очень проста: постепенно раздать весь пул акций порционно в соответствии с графиком (англ. vesting schedule). Чем дольше работает держатель опциона, тем на большее количество акций он может претендовать.
Стандартный график вестинга составляет 4 года. При этом в первый год не предусмотрена выдача акций — клифф (англ. cliff). По завершению клиффа предоставляется право на 25% от пула всех акций по опциону. Дальше оставшиеся 75% распределяются на равные доли и выдаются раз в квартал. Стороны вправе не придерживаться изложенной схемы. Закон их в этом не ограничивает, давая полную свободу в выборе срока клифа, периодичности вестинга, количестве акций на каждом этапе и остальном. Не запрещено даже привязываться к определенным KPI разработчика.
По поводу сроков опциона. На его реализацию общепринято отводить 10 лет со дня заключения договора (англ. Term/Expiration Date). Срок этот применим, если продолжается беспрерывное сотрудничество сторон опциона. В противном случае на инициацию процесса покупки акций держателю опциона отводится
Фейл: в качестве бонуса девелоперу выдали опцион. Через 3 года работы он увольняется с уверенностью в возможности реализовать опцион на протяжение 10 лет. Через пару месяцев обращается к компании для получения акций или компенсации. Компания отказывает в реализации опциона, поскольку истек срок его действия — 60 дней после увольнения.
Тернистый путь реализации опциона
Наступление очередной даты по графику вестинга не означает автоматический переход акций в собственность держателя опциона. У него появляется лишь право на покупку акций. Теперь этим правом надо правильно воспользоваться.
Начинается все с подписания и направления в адрес компании уведомления об исполнении (англ. exercise notice). Его шаблон находится в приложении к опционному договору. Одновременно с отправкой уведомления совершается выплата стоимости акций. Метод оплаты выбирает держатель опциона, но из утвержденного компанией перечня. Ознакомиться с перечнем можно в плане наделения акциями работников.
Фейл: все условия опциона американской компании были заточены под резидентов США. Из методов оплаты разрешенными считались только наличный расчет или чек. Процедурно реализовать опцион стало нереально. Было инициировано рассмотрение возможности применять индивидуальный подход к зачислению оплаты, что затянуло весь процесс на несколько месяцев.
На этапе оплаты получателю акций следует подыскать брокера или связаться с брокером компании, поскольку безналичный расчет, скорее всего, будет доступен только с его участием. Брокер направит несколько бланков для заполнения и подписания в зависимости от юрисдикции. Сама сделка по покупке акций не вызовет никаких трудностей. Со своей стороны покупателю желательно подготовить документы для украинского банка, который вправе попросить экземпляр договора, подтверждение источника доходов, информацию о компании-получателе платежа и прочее. При определенных условиях резиденту Украины придется удержать налоги в Украине с дохода зарубежной компании от продажи ему акций.
Даже теперь акции не перешли в собственность держателя опциона. Может понадобиться дождаться решения совета директоров, после чего уже стать счастливым обладателем бесценных бумаг.
Невыносимая жестокость локапа
Свободное распоряжение сотрудником собственным опционом или полученными акциями потенциально способно причинить вред компании. Чтобы защитить свои интересы, работодателям приходится на некоторое время ограничить передачу опционов и акций третьим лицам (англ. lock-up period). Обычно держателю опциона запрещено продавать его или акции, пока не пройдет 180 дней с начала публичных торгов акциями компании на бирже (англ. initial public offer, IPO). Такой длительный период позволит компании убедиться в притоке всех инвестиций со старта IPO, а также минимизировать на ранних этапах риски входа в структуру посторонних лиц.
У держателя опциона есть оправданные опасения, что компания никогда не выйдет на IPO (например, Airbnb привлекли $4 млрд без IPO), однако на практике по истечению вестинга компания самостоятельно выкупает опцион.
Кейс: сотрудник получает опцион на покупку 10 000 акций в течение 4 лет по цене $1 за акцию. Проходит 4 года, и компания вместо всей волокиты с акциями предлагает специалисту продать ей права требования по опциону за номинальную стоимость акций, то есть $10 000. Сотрудник соглашается.
Указанный кейс наиболее типичен на сегодня. Компания удерживает ценные кадры и избегает операционных трудностей с акциями, а сотрудник получает гарантию, а не понятийные договоренности.
Опционы в правовом поле Украины
Доставшиеся по наследству с социалистических времен категории законодательства Украины слабо пригодны для воплощения идей опционов как части вознаграждения команды. Хотя ситуация с законами понемногу улучшается, опцион от имени ООО в Украине выдается чуть реже, чем никогда. Для этих целей выбирают компании в других юрисдикциях. А к выданным иностранными фирмами опционам право Украины применяется косвенно.
На держателя опциона (если он резидент Украины, конечно) возлагаются обязательства в следующих аспектах налогообложения и инвестирования. С налогами всегда возникает много боли, особенно во время международных операций, поэтому к вопросу налогообложения стоит подходить индивидуально в каждом отдельном случае. Не пытайтесь трактовать Налоговый кодекс самостоятельно, все трюки выполняются профессионалами в целях общего обзора нормативной базы Украины.
Разрешение на инвестирование от НБУ
До 2019 года для того, чтобы провести валютную операцию и купить акции зарубежной компании, необходимо было получать индивидуальную лицензию от НБУ. За игнорирование требований предусматривался штраф в размере суммы инвестирования. На данный момент для физических лиц действуют лимиты валютных операций, в том числе на покупку акций, до 100 000 евро в год, в границах которых относительно просто инвестировать за рубеж. Достаточно обратиться в банк.
Налоги при покупке акций
Нерезидент, который получает доход от продажи на территории Украины акций физическому лицу, по мнению нашего государства, должен уплатить в бюджет Украины 15% суммы. Убедиться в том, что налоги будут уплачены, обязано физическое лицо, выплачивающее доход. Точнее оно обязано удержать с дохода нерезидента 15% в порядке статьи 141.4 Налогового кодекса Украины. Это правило применимо, если международным соглашением об избежании двойного налогообложения между Украиной и страной, где зарегистрирована компания-нерезидент, не определены сниженные ставки или освобождения от налога на прибыль с доходов от продажи акций.
Налоги при продаже опциона
У держателя опциона возникает доход, когда он продает права требования по опциону обратно компании. Доходы от продажи опциона, по законодательству Украины, невозможно учесть по упрощенной системе налогообложения, уплатив только единый налог по ставке 5%. Такой доход считается доходом физического лица, с которого взимается НДФЛ по ставке 18%. Как и в предыдущем пункте, международным соглашением могут устанавливаться сниженные ставки или освобождения от налога.
Заключение
Опцион — дело тонкое. В опционном контракте и других документах компании присутствует много положений, обременяющих стороны. Без предварительного их обсуждения в процессе реализации опциона кто-то может почувствовать себя обманутым. Успешность опциона как инструмента мотивации сотрудников зависит от его прозрачности, своевременной процедурно правильной покупке акций и выкупе прав по нему обратно компанией по согласованию сторон.
Иллюстрации Ульяны Патоки
